Реорганизация и ликвидация ао

Статья 104. Реорганизация и ликвидация акционерного общества

1. Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров.

Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации акционерного общества определяются законом.

2. Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью, хозяйственное товарищество или производственный кооператив.

Комментарий к Ст. 104 ГК РФ

1. Комментируемая статья определяет основные положения реорганизации и ликвидации акционерных обществ.

Детальные правила, определяющие особенности реорганизации и ликвидации акционерного общества, содержатся в Законе об акционерных обществах (ст. ст. 15 — 24).

Кроме того, подлежат применению общие правила о реорганизации и ликвидации юридических лиц, содержащиеся в ст. ст. 57 — 65 ГК РФ.

2. Основания и порядок реорганизации акционерного общества определяются ГК РФ и другими законами: Законом об акционерных обществах, Федеральным законом «О защите конкуренции» и др.

Обычные реорганизационные процедуры предусмотрены ст. ст. 57 — 60 ГК РФ. Акционерное общество может быть реорганизовано добровольно по решению общего собрания акционеров. Для принятия такого решения требуется три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании (п. 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах).

Акционерное общество может быть реорганизовано также в принудительном порядке. Так, ст. 38 Закона о защите конкуренции предусмотрены основания и порядок принудительного разделения или выделения коммерческих организаций, включая, разумеется, и акционерные общества. В случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией суд по иску антимонопольного органа (в отношении кредитной организации — по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком России) вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо решение о выделении из их состава одной или нескольких организаций. Такое решение принимается в целях развития конкуренции при наличии определенных организационных, технологических и экономических условий (возможности такой реорганизации).

При реорганизации акционерных обществ необходимо учитывать особенности акционерного капитала, выраженного соответствующими ценными бумагами — акциями. Они требуют помимо обычных реорганизационных процедур (общих правил реорганизации юридических лиц) погашения акций реорганизуемых акционерных обществ и их замены акциями вновь образуемых акционерных обществ. Выпуск акций, образованных в результате реорганизации обществ, должен проводиться с соблюдением требований Закона об акционерных обществах.

Особенности реорганизации акционерных обществ предусмотрены ст. ст. 15 — 20 Закона об акционерных обществах. Реорганизация акционерного общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

Для слияния акционерных обществ общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, который должен содержать сведения, указанные в п. 3 ст. 16 Закона об акционерных обществах. При слиянии обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются. Взамен акций каждого общества, участвующего в слиянии, выпускаются акции вновь создаваемого общества.

При реорганизации в форме присоединения также заключается договор о присоединении между присоединяемым обществом и обществом, к которому осуществляется присоединение. Договор о присоединении должен содержать сведения, указанные в п. 3 ст. 17 Закона об акционерных обществах. При присоединении общества погашаются собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу, акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, а также принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, если это предусмотрено договором о присоединении. Акции присоединяемого общества конвертируются в акции общества, к которому осуществляется присоединение.

Для разделения акционерного общества общее собрание его акционеров принимает соответствующее решение, которое должно содержать сведения, указанные в п. 3 ст. 18 Закона об акционерных обществах. Акции реорганизуемого общества конвертируются в акции каждого создаваемого общества в соответствии с решением о разделении общества.

При реорганизации в форме выделения общества общее собрание акционеров реорганизуемого общества принимает соответствующее решение, которое должно содержать сведения, указанные в п. 3 ст. 19 Закона об акционерных обществах. Акции реорганизуемого общества конвертируются в акции каждого выделяемого общества в соответствии с решением о разделении общества.

Пунктом 2 комментируемой статьи установлены ограничения на преобразование акционерного общества: оно может быть преобразовано только в общество с ограниченной ответственностью (общество с дополнительной ответственностью) или в производственный кооператив. Также предусмотрено, что акционерное общество может быть преобразовано в некоммерческую организацию в соответствии с Законом о некоммерческих организациях. При этом Закон об акционерных обществах предусматривает, что общество по единогласному решению всех акционеров вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство (абз. 2 п. 1 ст. 20).

Общее собрание акционеров реорганизуемого в форме преобразования общества по вопросу о реорганизации общества в форме преобразования принимает соответствующее решение, которое должно содержать сведения, указанные в п. 3 ст. 20 Закона об акционерных обществах, в частности порядок обмена акций общества на доли участников в уставном капитале общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью или паи членов производственного кооператива, либо порядок определения состава имущества или стоимости имущества, которое при выходе или исключении из некоммерческого партнерства его члена либо при ликвидации некоммерческого партнерства вправе получить его член, являвшийся акционером общества, преобразованного в это некоммерческое партнерство.

3. Основания и порядок ликвидации акционерного общества определяются ГК РФ и другими законами: Законом об акционерных обществах, Законом о банкротстве и др.

Общие правила ликвидации юридических лиц предусмотрены ст. ст. 61 — 65 ГК РФ. Акционерное общество может быть ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров. Для принятия такого решения требуется три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании (п. 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах).

Акционерное общество может быть ликвидировано также в принудительном порядке (например, абз. 3 п. 2 ст. 61, ст. 65, абз. 3 п. 2 ст. 97, п. 4 ст. 99 ГК). Так, в соответствии с абз. 3 п. 2, п. п. 3 и 4 ст. 61 ГК РФ юридическое лицо, включая акционерное общество, может быть ликвидировано по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, а также в иных случаях, предусмотренных ГК РФ.

Требование о ликвидации юридического лица по указанным основаниям может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом, например налоговому органу в соответствии с налоговым законодательством.

Юридическое лицо, включая акционерное общество, ликвидируется также в соответствии со ст. 65 ГК РФ вследствие признания его банкротом. Основания признания судом юридического лица банкротом, порядок ликвидации такого юридического лица, а также очередность удовлетворения требований кредиторов устанавливаются Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».

При ликвидации акционерных обществ необходимо учитывать их особенности. Особенности ликвидации акционерных обществ предусмотрены ст. ст. 21 — 24 Закона об акционерных обществах.

Существенными особенностями отличаются правила ликвидации акционерных обществ, связанные с распределением имущества ликвидируемого общества между акционерами. В соответствии со ст. 23 Закона об акционерных обществах оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в следующей очередности:

— в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены обществом по требованию акционеров (ст. 75 Закона об акционерных обществах);

— во вторую очередь выплачиваются начисленные, но не выплаченные дивиденды по привилегированным акциям и определенная уставом общества ликвидационная стоимость по привилегированным акциям;

— в третью очередь распределяется имущество ликвидируемого общества между акционерами — владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.

Ликвидация и реорганизация акционерного общества

Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров. Акционерное общество также вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом.

Общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном Законом об акционерных обществах. Особенности реорганизации общества – субъекта естественной монополии, более 25 % акций которого закреплено в федеральной собственности, определяются федеральным законом, устанавливающим основания и порядок реорганизации такого общества.

Другие основания и порядок реорганизации общества определяются ГК РФ и иными федеральными законами.

Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

Формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ.

Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном ГК РФ, с учетом требований Закона об акционерных обществах и устава общества. Общество может быть ликвидировано по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ.

Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. В случае добровольной ликвидации общества совет директоров ликвидируемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии. Общее собрание акционеров добровольно ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде.

Порядок ликвидации АО устанавливается Законом об акционерных обществах. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, сообщение о ликвидации общества, порядке и сроках для предъявления требований его кредиторами. Срок для предъявления требований кредиторами не может быть менее двух месяцев со дня опубликования сообщения о ликвидации общества.

Ликвидация общества считается завершенной, а общество – прекратившим существование – с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Реорганизация и ликвидация ао

Реорганизация — это процесс, при котором одни юридические лица прекращаются, а на их базе возникают другие.

При реорганизации прекращение юридических лиц не влечет прекращения их прав и обязанностей, а соблюдается правопреемство (т.е. переход прав и обязанностей).

Права и обязанности переходят к правопреемникам в соответствии с передаточным актом или разделительным балансом

Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

И реорганизация, и ликвидация могут быть как добровольными, так и принудительными, — по решению суда, в том числе вследствие признания несостоятельным (банкротом).

Для АО порядок реорганизации и ликвидации имеет особенности, связанные с наличием акций.

Прекращение деятельности юридического лица

Гражданский кодекс предусматривает два варианта прекращения деятельности юридического лица – ликвидация организации и реорганизация в форме слияния, разделения или присоединения, когда прекращают деятельность присоединяемое юридическое лицо или реорганизуемые лица при слиянии и разделении. В этих случаях организация прекращает свое существование, то есть не может вести хозяйственную деятельность, осуществлять права и обязанности. О прекращении деятельности вносится запись в реестр юридических лиц.

Реорганизация и ликвидация юридического лица

Существует несколько форм реорганизации (п. 1 ст. 57 ГК РФ):

  • слияние, когда участвующие в реорганизации лица прекращают своё существование и создается новая организация;
  • присоединение, то есть к существующей организации присоединяется одно или несколько юридических лиц, причем присоединяемые лица прекращают свою деятельность;
  • разделение, когда вместо одной организации образуется несколько юридических лиц, а разделяемая организация прекращает существование;
  • выделение, где из существующей организации выделяются одна или несколько организаций;
  • преобразование – организация остается, меняется, как правило, организационно-правовая форма.
Другие публикации:  Как оформить посылку новой почтой

Особенности регулируются специальными нормами. Так, процедура реорганизации и ликвидации акционерного общества указана в ст. ст. 15 — 24 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Например, в п. 6.1 ст. 15 Закона N 208-ФЗ об АО подробно указано, какую информацию должно содержать уведомление о реорганизации. И несоблюдение этого требования может повлечь отказ в регистрации, то есть объявление, поданное с нарушением требований, будет считаться непредставленным.

Реорганизация завершается, когда вносится запись в ЕГРЮЛ. Если происходили слияние, присоединение, выделение юридических лиц, то реорганизация юридического лица – это прекращение деятельности реорганизуемых организаций.

Именно этим — признанием организации прекратившей деятельность и схожи реорганизация и ликвидация, так как согласно п. 1 ст. 61 ГК РФ ликвидация – это прекращение юридического лица. И в процессе реорганизации может быть прекращена деятельность организаций, что фиксируется в ЕГРЮЛ.

При этом и в случае ликвидации, и при реорганизации обязательное требование – публикация в специализированном издании – «Вестнике государственной регистрации».

Чем ликвидация юридического лица отличается от реорганизации

Несмотря на то, что и в случае реорганизации, и при ликвидации организация прекращает существование, есть принципиальное отличие – правопреемство.

Ликвидация означает, что у организации нет правопреемника и предъявить требования после ликвидации будет некому.

Реорганизация характерна тем, что у организации, которая прекратила деятельность, будут правопреемники (ст. 58 ГК РФ). Кто именно будет правопреемником, зависит от формы реорганизации, от условий образования и прекращения деятельности юридического лица.

При слиянии образуется новое юридическое лицо, именно оно будет правопреемником.

Если происходит присоединение, то существующая организация, к которой присоединилась организация, прекратившая свою деятельность, и будет правопреемником.

При разделении образуются новые юридические лица, и к ним переходят права и обязанности.

Обязательства правопреемников определяются на основании разделительных или передаточных актов.

Завершается реорганизация после регистрации новых организаций. Особенность присоединения — реорганизация завершается в тот момент, когда будет внесена запись в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности присоединяемой организации, а если их несколько, то последней из присоединяемых.

Безусловно, есть и другие отличия реорганизации от ликвидации юридического лица и в процедуре, и в документах.

Например, при ликвидации составляется ликвидационный баланс, и он обязателен для представления в налоговый орган. При реорганизации – передаточный акт, если планируется разделение или выделение. Если присоединение или слияние, то договор, соответственно, о присоединении или слиянии.

Принципиальное отличие состоит в том, что после принятия решения о ликвидации функции исполнительного органа осуществляет ликвидационная комиссия (п. 4 ст. 62 ГК РФ). Это означает, что директор уже не руководит предприятием, все полномочия передаются ликвидационной комиссии.

Кроме того, при ликвидации происходит увольнение всех работников компании, включая беременных работниц. При реорганизации, наоборот, работникам предоставлены гарантии, прямо указано, что реорганизация предприятия не дает работодателю право уволить сотрудников (ч. 5 ст. 75 ТК РФ). При этом работник вправе отказаться от работы на реорганизованном предприятии, есть специальное основание для увольнения (п. 6 ст. 77 ТК РФ).

Таким образом, несмотря на то, что в процессе реорганизации, так же как и при ликвидации, организация прекращает свое существование, эти процедуры принципиально отличаются.

Реорганизация и ликвидация акционерного общества

Существенными корпоративными действиями, с которыми связываются фундаментальные изменения для акционерного общества и его участников, выступают реорганизация и ликвидация. Данные процессы (кроме реорганизации общества в форме выделения) приводят к прекращению существования организации. Стоит учитывать, что реорганизация и ликвидация – хотя и типичные (традиционные), но не единственные способы прекращения юридического лица. Например, применительно ко всем юридическим лицам, в том числе акционерным компаниям, действующим законодательством предусматривается такой новый вариант прекращения как исключение юридического лица из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа; данный способ был введен с целью разрешения ситуации существования огромного количества недействующих организаций, снижения нагрузки на суды и т.п.

Исключению подлежат недействующие юридические лица, под которыми понимаются организации, которые в течение последних 12 месяцев: а) не представляли документы отчетности, предусмотренные законодательством РФ о налогах и сборах; б) не осуществляли операций хотя бы по одному банковскому счету. При совокупном наличии данных признаков регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении и публикует его в трехдневный срок; при этом должны быть также опубликованы сведения о порядке и сроках направления заявлений недействующим юридическим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются возможным исключением, с указанием адреса, по которому могут быть направлены заявления. Заявления должны быть направлены в срок не позднее чем три месяца со дня опубликования решения о предстоящем исключении. В случае их направления решение об исключении не принимается, что тем не менее не препятствует ликвидации юридического лица в общем порядке; если же в течение обозначенного трехмесячного срока заявления не направлены, регистрирующий орган исключает недействующее юридическое лицо из ЕГРЮЛ путем внесения в него соответствующей записи (см. ст. 21.1, 22 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Обратимся теперь к рассмотрению «классических» способов прекращения юридического лица – реорганизации и ликвидации.

Реорганизация акционерного общества

Реорганизация акционерного общества: понятие и общие положения

Реорганизация представляет собой особый процесс, в ходе которого происходит прекращение и (или) создание юридического лица (юридических лиц), сопровождающиеся переходом прав и обязанностей реорганизованного юридического лица в порядке правопреемства к другой организации (другим организациям) [1] .

Реорганизация может быть добровольной и принудительной. Добровольная реорганизация производится по инициативе общества на основании решения общего собрания акционеров, принимаемого по предложению совета директоров (наблюдательного совета).

Принудительная реорганизация (не являющаяся предметом нашего пристального рассмотрения) осуществляется в установленных федеральным законом случаях (см., например, п. 2 ст. 57 ГК РФ, ст. 38 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции») по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

Как известно, современное гражданское законодательство устанавливает пять реорганизационных форм: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование (п. 1 ст. 57 и ст. 58 ГК РФ, п. 2 ст. 15 Закона об АО). Слияние, разделение и преобразование обусловливают и возникновение новых организаций, и прекращение реорганизуемых; при присоединении имеет место только прекращение реорганизуемого общества, а при выделении – создание нового юридического лица. Новыми для отечественного законодательства являются положения о разделении или выделении общества, которые осуществляются одновременно со слиянием или с присоединением (ст. 19.1 Закона об АО).

Порядок добровольной реорганизации акционерных обществ определяется прежде всего в ГК РФ (ст. 57–60,104) и в Законе об АО (ст. 15–20). Для отдельных акционерных обществ могут быть установлены особенности (например, в отношении субъектов естественной монополии, более 25% акций которых закреплено в федеральной собственности).

«Толчком» к началу реорганизационных процессов является принятие общим собранием акционеров реорганизуемого общества решения во вопросу о реорганизации. На практике долгое время существовала проблема толкования словосочетания «вопрос о реорганизации» (при широкой трактовке этим вопросом охватывались почти все реорганизационные аспекты (утверждение передаточного акта, определение условий реорганизации и т.п.), при узкой – только принципиальное решение реорганизоваться). Прежнее законодательство не давало однозначного видения проблемы, имевшей и имеющей огромное практическое значение (ибо она связана с вопросами о голосовании владельцев привилегированных акций, о праве акционеров на выкуп у них акций и др.). В настоящее время понятию «решение о реорганизации» законодателем придана широкая смысловая интерпретация: голосование «за» по вопросу о реорганизации должно означать одобрение не только намерения реорганизоваться, но и всех основных положений о реорганизации (ее условий), а также сопровождающих этот процесс документов (передаточного акта или разделительного баланса, договора о слиянии или присоединении и др.), что отвечает интересам защиты прав акционеров. Фактически под вопрос о реорганизации не подпадает только избрание совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого при реорганизации акционерного общества (см. п. 2 и 3 ст. 16– 19, п. 3 ст. 20 Закона об АО).

Также стоит заметить, что ранее (до внесения в Закон об АО изменений и дополнений Федеральным законом от 27.07.2006 № 146-ФЗ) некоторые реорганизационные аспекты рассматривались при слиянии и присоединении на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в реорганизации, а при разделении, выделении и преобразовании – на общем собрании участников организации, создаваемой в результате реорганизации; т.е. помимо общего собрания акционеров реорганизуемого общества проводилось еще одно собрание, на котором должны были присутствовать предполагаемые участники возникающих при реорганизации юридических лиц. Конструкция «дополнительного» собрания нормативно не была проработана и критиковалась многими исследователями. В итоге законодатель отказался от нее, предусмотрев, что все реорганизационные вопросы должны решаться исключительно на общих собраниях акционеров реорганизуемых обществ. Вместе с тем следует учитывать, что в голосовании по поводу избрания совета директоров (наблюдательного совета) обществ, создаваемых при разделении и выделении, участвуют не все акционеры, а только те, которые приобретают акции образуемых обществ (п. 3.2 ст. 18 и п. 3.2 ст. 19 Закона об АО).

В течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации акционерное общество обязано письменно сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием ее формы и с приложением решения о реорганизации (при участии в реорганизации нескольких организаций уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации или конкретно определенным данным решением). Регистрирующий орган в свою очередь вносит в ЕГРЮЛ в срок не более трех рабочих дней запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации (п. 1 ст. 60 ГК РФ, п. 1 ст. 13.1 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Принятие решения о реорганизации само по себе не влечет ограничения либо прекращения правоспособности реорганизуемого общества; она утрачивается только после внесения записи о прекращении деятельности юридического лица. Вместе с тем договором о слиянии (присоединении) или решением о реорганизации в иных формах может быть предусмотрен особый порядок совершения реорганизуемым обществом отдельных сделок и (или) видов сделок либо запрет на их совершение с момента принятия решения о реорганизации и до момента ее завершения. Благодаря этому сохраняется имущественная база, которую планируют «получить» участники создаваемых при реорганизации юридических лиц. Нарушение требования об особом порядке или запрете приводит к недействительности (оспоримости) совершенной сделки. При этом в роли истцов по искам о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности могут выступить:

  • а) реорганизуемое общество и (или) реорганизуемые общества;
  • б) акционеры реорганизуемого общества и (или) реорганизуемых обществ, являющиеся таковыми на момент совершения сделки (п. 7 ст. 15 Закона об АО).

Общество считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Лишь при реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного общества. Государственная регистрация вновь возникших обществ и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются в порядке, установленном федеральными законами (п. 4, 5 ст. 15 Закона об АО), основным из которых является Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Согласно ст. 14 данного нормативного акта при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в любой форме, кроме присоединения, в регистрирующий орган (ФНС России) представляются: а) заявление установленной формы о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица; б) учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица; в) решение о реорганизации юридического лица; г) договор о слиянии (применительно к реорганизации в форме слияния); д) передаточный акт или разделительный баланс; е) документ об уплате государственной пошлины. В случае реорганизации в форме присоединения представляются: а) заявление установленной формы о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица; б) решение о реорганизации; в) договор о присоединении; г) передаточный акт (п. 3 ст. 17). Регистрационные действия производятся регистрирующими органами по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц; при присоединении документы подаются в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, к которому осуществляется присоединение (п. 1 ст. 15, п. 3 ст. 17). Срок осуществления государственной регистрации новых обществ (внесения записи о прекращении присоединенного общества) – не более пяти рабочих дней со дня представления необходимых документов (п. 1 ст. 8, п. 4 ст. 15, п. 3 ст. 18).

Другие публикации:  Пустой договор дарения

Решение о реорганизации, рассчитанное на будущее, может не исполняться (либо исполняться только частично) в течение достаточного количества времени. В этой связи для устранения неопределенности в правовом статусе компании решение во вопросу о реорганизации может содержать указание о сроке, по истечении которого оно не подлежит исполнению. Например, общество, принявшее акт о своей реорганизации и установившее пятимесячный срок на его исполнение, так и не приступило к его реализации на протяжении всего временного периода; в таком случае реорганизация на основании указанного решения становится нелегитимной (чтобы она все-таки состоялась, потребуется принятие нового решения). Течение срока, впрочем, прекращается:

  • – с момента государственной регистрации одного из обществ, созданных путем реорганизации общества в форме разделения, – для решения общего собрания акционеров о реорганизации в форме разделения (следовательно, в данной ситуации решение высшего органа управления в части создания других, еще не зарегистрированных обществ на базе разделенной компании подлежит исполнению, несмотря на истечение изучаемого срока);
  • – с момента государственной регистрации юридического лица, созданного путем реорганизации общества, – для решения общего собрания акционеров о реорганизации общества в форме слияния, выделения или преобразования;
  • – с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединяемого общества – для решения общего собрания о реорганизации в форме присоединения.

Применительно к выделению решением общего собрания также может быть предусмотрен срок, по истечении которого индивидуальный корпоративный акт не подлежит исполнению в отношении создаваемого общества или создаваемых обществ, государственная регистрация которых не была осуществлена в течение этого срока. Тогда реорганизация общества считается завершенной с момента государственной регистрации в течение установленного собранием срока последнего общества из обществ, создаваемых путем реорганизации (п. 8 ст. 49 Закона об АО). Например, общество решило реорганизоваться, выделив две компании и введя соответствующий срок; до его истечения было зарегистрировано только одно выделившееся юридическое лицо. Реорганизация считается завершенной, а возможность создания другого выделяющегося общества утрачивается.

Реорганизация акционерного общества, как отмечалось, сопровождается правопреемством – переходом прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица к иным организациям. Общепринятым является выделение универсального (полного) и сингулярного (частичного) правопреемства в зависимости от того, о переходе какой совокупности прав и обязанностей – всей или некоторой – идет речь. Используя данный критерий, можно утверждать, что при слиянии, присоединении, разделении и преобразовании происходит универсальное, а при выделении – сингулярное правопреемство [2] .

Основными документами о правопреемстве являются передаточный акт (при слиянии, присоединении и преобразовании) и разделительный баланс (при разделении и выделении), составляемые на основе проведенной инвентаризации имущества и обязательств организации. Именно в соответствии с названными документами осуществляется переход всех (а при выделении – части) прав и обязанностей реорганизованного общества (ст. 58 ГК РФ, п. 5 ст. 16, п. 5 ст. 17, п. 4 ст. 18, п. 4 ст. 19, п. 4 ст. 20 Закона об АО).

Итак, передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого общества в отношении всех кредиторов и должников, причем включая оспариваемые обязательства (п. 1 ст. 59 ГК РФ). После утверждения документа о правопреемстве могут произойти изменения активов и пассивов реорганизуемого общества (ибо оно продолжает функционировать). Поэтому абсолютно рациональна законодательная новелла, в соответствии с которой передаточный акт (разделительный баланс) должен также устанавливать порядок определения правопреемства в связи: 1) с изменениями вида, состава, стоимости имущества реорганизуемого общества; 2) с возникновением, изменением и прекращением прав и обязанностей реорганизуемого общества, которые могут произойти после даты, на которую составлены документы о правопреемстве (абз. 4 п. 6 ст. 15 Закона об АО).

Участниками юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации, становятся акционеры реорганизуемого общества; вхождение третьих лиц в рамках реорганизационных процедур не допускается. Особый случай составляет реорганизация в форме выделения, когда акционером нового общества может выступить и само реорганизуемое общество (ст. 19 Закона об АО).

Последнее положение, невольно «смешивающее» два самостоятельных процесса – учреждение нового общества и реорганизацию, подверглось критике в литературе (см., например: Шапкина Г. С. Новое в российском акционерном законодательстве. Изменения и дополнения Федерального закона «Об акционерных обществах». – М., 2002. – С. 111). Можно предположить, что выделение, при котором единственным участником станет реорганизуемое общество, на практике встречаться будет крайне редко, ибо процедура учреждения другой компании намного более простая и выгодная (менее затратная) для общества (не требуется уведомления кредиторов и т.п.).

Прямолинейно не решается в законе вопрос о том, допускается ли только единоличное участие реорганизуемой компании в образуемом обществе либо возможно и смешанное, когда участниками возникшего при выделении юридического лица станут и акционеры реорганизуемого общества, и собственно реорганизуемое общество. Из Стандартов эмиссии (см. п. 8.7.3) четко вытекает положительный ответ.

С только что рассмотренным моментом о круге участников создаваемых при реорганизации обществ тесно связано и правило, в соответствии с которым формирование имущества этих обществ осуществляется исключительно за счет имущества реорганизуемых обществ (п. 3 ст. 15 Закона об АО). Поэтому, в частности, дополнительные взносы и иные платежи за ценные бумаги, размещаемые при реорганизации, а равно связанные с таким размещением, не допускаются (исключение представляет один случай – возмездного приобретения акций при преобразовании в акционерное общество работников (народное предприятие) (п. 8.3.6 Стандартов эмиссии)).

При реорганизации акционерного общества (кроме преобразования) всегда происходит размещение акций и может осуществляться размещение иных эмиссионных ценных бумаг по правилам, предусмотренным Законом об АО, Законом о РЦБ и Стандартами эмиссии. Стоит напомнить, что эмиссионная процедура при реорганизации юридических лиц (кроме реорганизации в форме присоединения) достаточно специфична: во-первых, размещение эмиссионных ценных бумаг, в изъятие из общего правила, осуществляется до государственной регистрации их выпуска и, во-вторых, государственная регистрация отчета об итогах выпуска осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска.

При слиянии, присоединении и разделении единственным способом размещения ценных бумаг выступает конвертация; при выделении наряду с конвертацией могут применяться и дополнительные способы (распределение акций среди акционеров и приобретение акций реорганизуемым обществом). Детально названные способы будут изучены применительно к каждой форме реорганизации. Здесь лишь укажем на некоторые общие для всех форм реорганизации моменты конвертации.

Акции при реорганизации могут быть конвертированы только в акции, причем обыкновенные – исключительно в обыкновенные, а привилегированные – как в обыкновенные, так и в привилегированные (п. 3 ст. 31 и п. 3 ст. 32 Закона об АО, п. 8.3.2 Стандартов эмиссии). Специфика акций как ценных бумаг, дающих право на участие в управлении, обусловливает особенности их размещения (по сравнению с размещением облигаций и опционов). Если конвертация последних осуществляется по принципу «одна погашаемая ценная бумага конвертируется в одну новую ценную бумагу», то акции размещаются в соответствии с заданным в решении о реорганизации или договоре о слиянии (либо присоединении) коэффициентом конвертации. Кодекс корпоративного поведения обращает внимание на желательность привлечения независимого оценщика для объективного и обоснованного решения об определении соотношения конвертации акций при реорганизации (п. 3.2 гл. 6).

Вполне возможна ситуация, когда чисто математически не получается распределить акции нового юридического лица среди акционеров в требуемом соотношении без консолидации или дробления акций реорганизуемых обществ (образование же дробных акций при реорганизации запрещается). В этом случае коэффициент конвертации акций рассчитывается с учетом результатов их консолидации и дробления, хотя они еще и не осуществлены; при этом решения о дроблении (консолидации), а также о реорганизации могут быть приняты одновременно (п. 8.3.1 Стандартов эмиссии), что, однако, не исключает необходимости эмиссии акции путем конвертации при консолидации (дроблении), предшествующей эмиссии размещаемых при реорганизации ценных бумаг.

Реорганизуемое общество могло разместить и иные эмиссионные ценные бумаги – облигации и опционы. В таком случае они могут быть конвертированы соответственно только в облигации и опционы (п. 8.3.2 Стандартов эмиссии), т.е. на изменение вида ценной бумаги в рамках реорганизационных процессов наложен запрет.

Что касается уставного капитала акционерного общества, созданного в результате реорганизации, то строгой зависимости его размера от величины уставных капиталов реорганизуемых обществ не существует: он может быть как больше, так и меньше суммы уставных капиталов акционерных обществ, участвующих в реорганизации, а также больше или меньше уставного капитала (складочного капитала, паевого фонда, уставного фонда) преобразованного в него юридического лица. Возможность превышения обусловлена тем, что уставный капитал образуемой компании разрешается формировать за счет и уставного капитала, и иных собственных средств реорганизуемых обществ (но не поступлений из вне!), в том числе добавочного капитала, нераспределенной прибыли (см. п. 8.3.10 Стандартов эмиссии). Проиллюстрируем сказанное на примере. Уставный капитал двух сливающихся обществ в совокупности составляет 50 000 руб., нераспределенная прибыль – 10 000 руб.; уставный капитал общества, создаваемого при слиянии, может поэтому, в частности, составить 60 000 руб. Правда, в бухгалтерском балансе возникшей корпорации нераспределенной прибыли не окажется (вследствие чего общество сможет в будущем произвести распределение прибыли без учета указанной нераспределенной прибыли).

Реорганизация общества способна самым серьезным образом сказаться на положении его кредиторов. Поэтому законодательство предусматривает целый ряд мер (гарантий), призванных защитить права и интересы кредиторов.

Во-первых, они должны быть заблаговременно проинформированы о начавшейся реорганизации. Реорганизуемое общество после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц обязано поместить в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение (уведомление) о своей реорганизации, учитывающее обязательные и факультативные требования, указанные в п. 6.1 и 6.2 ст. 15 Закона об АО (при этом, если в реорганизации участвует несколько обществ, сообщение опубликовывается не всеми обществами, а от их имени организацией, последней принявшей решение о реорганизации либо определенной решением о реорганизации) (п. 1 ст. 60 ГК РФ, п. 6 ст. 15 Закона об АО). Более того, согласно абз. 2 п. 6 ст. 15 Закона об АО государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ должны осуществляться лишь при наличии доказательств уведомления кредиторов в указанном порядке.

Другие публикации:  Физические требования к фсб

На основании п. 2 ст. 13.1 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» реорганизуемое общество в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в регистрирующий орган в письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации (если иное не предусмотрено федеральным законом). Следовательно, уведомление должно носить не только общеинформативный, но и персонально-адресный характер (правда, санкция в виде отказа в государственной регистрации, как следует из абз. 2 п. 6 ст. 15 Закона об АО, на случаи неисполнения обязанности по персональному уведомлению кредиторов в настоящее время не рассчитана).

Во-вторых, кредитор, посчитав реорганизацию общества не отвечающей его интересам, вправе потребовать досрочного исполнения обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения – прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. Рассматриваемый механизм, однако, не является безусловным: речь идет не о всех правах требования по обязательствам, на досрочном исполнении или прекращении которых может настаивать кредитор, а лишь о тех из них, которые возникли до опубликования уведомления о реорганизации.

Дополнительные ограничительные моменты возникают, когда осуществляется реорганизация открытого акционерного общества в форме слияния, присоединения и преобразования (т.е. в наименее опасных для кредиторов формах реорганизации) – требования здесь могут предъявляться кредиторами: а) только в судебном порядке и б) в течение определенного срока – не позднее 30 дней с даты последнего опубликования уведомления о реорганизации и в) лишь в случае, если реорганизуемым юридическим лицом, его участниками или третьими лицами не предоставлено достаточное обеспечение исполнения соответствующих обязательств (причем если обязательства обеспечены залогом, кредиторы не вправе требовать предоставления дополнительного обеспечения). Заявляемые кредиторами требования не влекут приостановления действий, связанных с реорганизацией (а значит, не могут «затормозить» реорганизационный процесс). Это позволяет обеспечить относительный баланс интересов как реорганизуемых юридических лиц, так и их кредиторов.

Если требования о досрочном исполнении или прекращении обязательств и возмещении убытков удовлетворены после завершения реорганизации, вновь созданные в результате реорганизации (продолжающие деятельность) юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества (п. 2–5 ст. 60 ГК РФ).

Заслуживает безусловной поддержки предложение, содержащееся в Концепции развития гражданского законодательства РФ, об уточнении норм по поводу «достаточного обеспечения исполнения обязательств», ибо «интересы кредиторов реально обеспечивают не любые известные способы. в качестве такого обеспечения могут использоваться лишь поручительство, банковская гарантия и залог» (п. 3.2 разд. III).

Не могут быть признаны вполне адекватными и приведенные положения о солидарной ответственности, так как они не защищают кредиторов, чьи требования вообще не удовлетворены.

В-третьих, на случай, когда разделительный баланс (передаточный акт), в нарушение закона, не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, действует правило, по которому юридические лица, созданные в результате реорганизации, также несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами (абз. 3 п. 6 ст. 15 Закона об АО). Тем самым созданные в порядке реорганизации общества не смогут избежать ответственности, сославшись на отсутствие в разделительном балансе (передаточном акте) положений о правопреемстве по долгам реорганизованной компании.

На практике широкое распространение получила ситуация, когда в одно из образуемых при разделении или выделении обществ передавались ценное имущество и обязательства, планируемые к исполнению, а в другое «сбрасывались» неликвидные активы и долги, погашение которых становилось маловероятным; при этом формально разделительный баланс содержал данные о правопреемстве (а следовательно, основания для буквального применения правила о солидарной ответственности отсутствовали). Отреагировав на такое положение дел, судебная практика исходит из того, что в порядке аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ) положения о солидарной ответственности действуют и тогда, когда из разделительного баланса видно нарушение принципа справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого общества между его правопреемниками, приводящее к явному ущемлению интересов кредиторов (п. 22 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19).

В процессе реорганизации могут пострадать и интересы акционеров. Поэтому законодательство устанавливает достаточно весомые гарантии их соблюдения, меры по нейтрализации негативных последствий от принятия решения о реорганизации. К числу наиболее важных охранительных механизмов можно отнести следующие.

Во-первых, при решении вопроса о реорганизации право голоса принадлежит всем акционерам, в том числе владельцам привилегированных акций (п. 4 ст. 32 Закона об АО). При этом данное решение принимается не простым, а квалифицированным большинством (в 3/4) голосов акционеров, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 4 ст. 49 Закона об АО). Кроме того, установлены повышенные сроки для информирования акционеров о проведении собрания, на котором рассматривается вопрос о реорганизации (см. п. 1 ст. 52 Закона об АО).

Во-вторых, акционеры, голосовавшие против принятия решения о реорганизации или не принимавшие участия в голосовании, вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций по цене не ниже рыночной стоимости (ст. 75 Закона об АО); это – один из редких случаев прекращения участия акционера в корпорации с получением денежного эквивалента акций от общества (а не от третьих лиц). Логично, что акции реорганизуемого общества, требование о выкупе которых предъявлено и которые должны быть выкуплены, не конвертируются и не учитываются при распределении акций, осуществляемом при выделении (п. 8.3.5 Стандартов эмиссии).

Предметом обсуждения является вопрос о том, должен ли выкуп акций быть осуществлен до завершения реорганизации или же он может быть произведен как до, так и после этого момента. Видится, что редакция п. 1 ст. 75 Закона об АО («акционеры. вправе требовать выкупа обществом. «) позволяет утверждать о необходимости выкупа акций именно реорганизуемым обществом, а следовательно, выкуп должен состояться до окончания реорганизации. На это направлена и вся процедура осуществления права требовать выкупа, предусмотренная ст. 76 Закона об АО, которая будет досконально анализироваться в дальнейшем (см. 13.2.2).

В-третьих, специальные охранительные меры предусмотрены применительно к наиболее «опасным» для акционеров формам реорганизации – разделению и выделению. Каждый акционер, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации в форме разделения или выделения, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате реорганизации, причем:

  • – эти акции должны предоставлять те же права, что и акции, принадлежащие акционеру в реорганизуемом обществе;
  • – количество приобретаемых акций должно быть пропорционально числу принадлежащих акций реорганизуемого общества (п. 3.3 ст. 18 и п. 3.3. ст . 19 Закона об АО).

Так, если акционер, владеющий 10% обыкновенных акций, согласно принятому на проходившем без его участия общем собрании решению о реорганизации общества в форме разделения на две корпорации (назовем их А и Б) должен получить обыкновенные акции только общества А, он все равно наделяется 10% обыкновенных акций общества Б.

В случае нарушения указанных требований акционер вправе обратиться в суд с заявлением о признании недействительным решения общего собрания акционеров реорганизуемого общества (п. 21 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19).

Закон об АО прямо не решает вопрос о том, имеет ли акционер право в силу п. 3.3 ст. 18 и п. 3.3 ст. 19 Закона об АО получить акции созданных при реорганизации обществ при одновременном заявлении права на выкуп. Пленум ВАС РФ разъясняет на этот счет следующее: если у акционера выкуплена часть принадлежащих ему акций, то он имеет право на конвертацию (получение акций) оставшихся у него акций на общих условиях; при выкупе всех имеющихся у него акций участие акционера в реорганизуемом обществе прекращается и в состав участников создаваемых в результате реорганизации обществ он не входит (п. 21 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19). Таким образом, правомочия акционеров, выделенные нами в рамках второй и третьей групп гарантийных механизмов, в части одних и тех же акций носят альтернативный, взаимоисключающий характер (что, несомненно, правильно, ибо при ином раскладе имело бы место неосновательное обогащение акционера, дважды получающего имущественный эквивалент за акции).

Значимым аспектом реорганизации является вопрос о правомерности так называемой смешанной реорганизации, когда в ней участвуют или в результате которой возникают юридические лица различных организационно-правовых форм (естественно, кроме случая преобразования, априори предполагающего появление организации другой формы). Например, могут ли слиться акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью, вправе ли акционерное общество разделиться на акционерное общество и производственный кооператив и т.п.? С одной стороны, налицо некоторые положительные моменты при допущении смешанной реорганизации: сокращаются сроки проведения реорганизационных мероприятий (поскольку не надо приводить разные организационно-правовые формы участвующих в реорганизации юридических лиц к «единому знаменателю»), тем самым снижаются трансакционные издержки и т.д. С другой стороны, ни ГК РФ, ни Закон об АО не говорят о возможности такой реорганизации.

Пленум ВАС РФ пришел к выводу о недопустимости смешанной реорганизации в условиях, когда закон ее прямо не регламентирует, указав, что положения Закона об АО не предусматривают возможность проведения реорганизации акционерных обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм либо разделения их (выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы (см. п. 20 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19). Данная позиция основана на формальном толковании п. 1 ст. 104 ГК РФ, в соответствии с которым порядок реорганизации акционерного общества должен определяться исключительно законами (ни один же из действующих законов норм о смешанной реорганизации не содержит), и отражена в ныне действующих Стандартах эмиссии (см. п. 8.3.11). Речь не идет, как видим, о принципиальной недопустимости смешанной реорганизации вообще, однако она должна быть санкционирована законодателем. Итак, в настоящее время, пока не внесены соответствующие дополнения в ГК

РФ, Закон об АО (или иной федеральный закон) [3] , участие в реорганизации юридических лиц несовпадающих организационно-правовых форм незаконно.

Раскроем теперь особенности каждой из форм реорганизации.

  • [1] См.: Мартышкин С. В. Понятие и признаки реорганизации юридического лица: автореф, дис. . канд. юрид. наук. – Волгоград, 2000. – С. 7–8.
  • [2] В литературе можно встретить и иной подход, при котором правопреемство при всякой реорганизации, включая выделение, признается универсальным (см., например: Гражданское право. В 4 т. – Т. 1: Общая часть / отв. ред. Е. А. Суханов. – М.: Волтерс Клувер, 2007. – С. 248); однако в этом случае, как представляется, размывается грань между двумя видами правопреемства. Кроме того, некоторые ученые, дополнительно делая акцент на объеме прав и обязанностей преемника (а не только правопредшественника), считают правопреемство сингулярным в двух случаях – при выделении и разделении (см., например: Жданов Д. В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. – М.: Статут, 2001. – С. 52).
  • [3] Думается, законодательство нуждается в таких дополнениях, в основу формулирования которых может быть положен принцип, в соответствии с которым в реорганизации вправе участвовать (в результате реорганизации могут создаваться) юридические лица тех организационно-правовых форм, в которые допустимо преобразовывать соответствующее юридическое лицо.