Договор опцион колл

Опцион – это контракт, дающий покупателю право, но не обязательство, купить или продать указанный актив по определенной цене или до определенной даты.

То есть опционом называют контракт, при котором предметом торга становится не сам актив, а право его преимущественной продажи или покупки.

Как акции или облигации, опцион является ценной бумагой. Кроме этого, опцион это юридически обязывающий стороны договор со строго определенными условиями и свойствами.

Суть опциона – это возможность купить или продать базовый актив по определенным ценам.

На практике различают следующие виды опционов:

по типу – опционы колл или опционы пут;

по базисному активу – фьючерсы, акции, товар, валюта;

по стилю – европейский опцион, американский опцион и азиатский опцион;

по типу расчетов – опцион с уплатой премии или опцион без уплаты премии;

опционы по рынкам обращения.

Существует два основных типа опционов – Колл и Пут.

Опцион Колл дает держателю опциона право на покупку актива по определенной цене в течение определенного периода времени.

Это похоже на длинную позицию в акциях: покупатель колла надеется, что до истечения срока действия опциона стоимость акций заметно вырастет. Иными словами, опцион колл предоставляет одной из сторон контракта, именуемой держателем опциона, право купить базисный актив в указанный срок в будущем по фиксированной цене. Такой опцион называется опционом на покупку.

Пут дает право приобретателю опциона продать актив по определенной цене в течение определенного периода времени.

Пут похож на короткую позицию: в данном случае покупатель надеется, что до истечения срока опциона цена акции упадет. Иными словами опцион пут дает право держателю опциона продать базисный актив в указанный срок в будущем по фиксированной цене. Такой опцион называется опционом на продажу.

Отметим, что для приобретателя опциона право на покупку или продажу актива не является обязательством, то есть держатель опциона может и не использовать такое право на покупку или продажу актива.

Из этого определения опциона вытекает, что на опционном рынке всегда присутствует 4 игрока:

Покупатели колл опционов;

Продавцы колл опционов;

Покупатели пут опционов;

Продавцы пут опционов.

Опционы в зависимости от базисного актива

В зависимости от вида базисных активов выделяют такие виды опционов:

Товарный опцион. Это опцион, который предоставляет покупателю опциона право купить или продать определенное количество товара по цене пользования опциона до определенного срока.

Фондовый опцион. Это опцион, в основе которого рассматриваются обыкновенные акции корпорации.

Валютный опцион. Это опцион, который дает право на покупку или продажу определенного объема иностранной валюты по определенной цене в течение определенного периода времени.

Опционы на наличные товары – это процентные опционы, опционы на ценные бумаги с фиксированной доходностью.

Опцион на индекс. Это опцион, объектом которого устанавливается величина кратная определенному фондовому индексу.

Опцион на процентную ставку. Такой опцион должен быть оплачен заранее по определенной процентной ставке.

Опцион на фьючерсный контракт. Это опцион, который дает право на покупку или продажу фьючерсного контракта с заданным месяцем поставки и определенным базисным активом.

Важной характеристикой опционов является их стиль. Стиль может быть американским, европейским и азиатским.

Американский стиль – это опционный контракт, который может быть исполнен держателем в любой день до истечения срока. То есть, если погашение может быть произведено на протяжении всего времени до установленного дня, то опцион называют американским опционом.

Европейский стиль – опционный контракт, который может быть исполнен только по истечении срока. То есть, если исполнение условий договора может происходить в определенный установленный день, который оговорен в договоре, то такой опцион считается европейским.

Азиатский стиль – опцион, который исполняется по средневзвешенной цене за весь период действия опциона на протяжении всего времени с момента покупки.

Биржевые опционы чаще являются американскими, внебиржевые – европейскими и азиатскими.

Опционы по типу расчетов

Существует два вида опционов по тиру расчетов: с уплатой премии и без уплаты премии. Опционы, по которым покупатель выплачивает продавцу премию непосредственно в момент заключения сделки, называются опционами с уплатой премии.

Опционы по рынку обращения

По рынку обращения выделяют два вида опционов: биржевой опцион и внебиржевой опцион.

Биржевые опционы – это стандартные биржевые контракты. Для таких опционов биржей устанавливается спецификация контракта. При заключении сделок участники торгов оговаривают только величину премии по опциону. Все остальные параметры и стандарты устанавливаются биржей.

Внебиржевые опционы не стандартизированные. Такие опционы заключаются на произвольных условиях, которые оговариваются участниками сделки.

Основные понятия

Цена исполнения опциона

Цена, по которой базовый актив может быть куплен или продан, называется ценой исполнения опциона.

Чтобы получить прибыль, цена акции должна быть выше цены исполнения в случае с колл-опционами или ниже для пут-опционов. И сделка должна произойти до срока реализации опциона.

Котируемые опционы

Опционы, которыми торгуют на крупных опционных биржах, называются котируемыми опционами.

У этих опционов фиксированная цена исполнения и дата истечения. Каждый котируемый опцион состоит из ста акций той или иной компании (еще такой опцион называют «контракт»).

Доходность опциона

Есть три термина, которыми оперируют при работе с опционами, они касаются доходности.

Про колл-опцион, цена базового актива которого выше цены исполнения, говорят, что он «в деньгах» или «при деньгах». Соответственно, для пут-опциона, это обратная ситуация, когда цена акций ниже цены исполнения опциона.

Иными словами термин «при деньгах» – это когда реализация актива по договору принесет прибыль. Термин «при своих» – это когда реализация актива не принесет ни прибыли, ни убытков. Термин «без денег» – это когда реализация актива принесет убыток.

Внутренняя стоимость опциона

Сумма опциона «в деньгах», называется «внутренней стоимостью» опциона.

За возможность заключить опционный договор покупатель выплачивает продавцу некоторую сумму – премию.

Общая стоимость опциона называется премией. По экономической сути премия является платой за право заключить сделку в будущем.

Величина премии, обычно, устанавливается в результате выравнивания спроса и предложения на рынке между покупателями и продавцами опционов. В идеале премия должна быть такого размера, чтобы продавец и покупатель ничего не заработали и не потеряли.

Премия определяется такими факторами, как цена акций, цена исполнения опциона, время, оставшееся до истечения срока действия (временная стоимость) и диапазон цен, в пределах которых меняется цена за определенный промежуток времени.

Что должно указываться в опционе

В каждом контракте должны указываются следующие параметры договора:

стиль — американский или английский опцион;

количество базисного актива, подлежащего поставке при погашении;

дата, когда истекает действие контракта;

день погашения при исполнении опциона;

ценовые параметры — премия, расчетная цена, интервалы цен, возможность изменения цены;

ограничения и другие необходимые сведения.

Участники рынка опционов

В зависимости от вида позиции, участников рынка опционов можно разделить на четыре типа:

Покупателя опциона обычно называют держателем или холдером, а продавца опциона называют райтером. Между продавцом и покупателем есть существенная разница.

Держатели опционов обоих типов (пут и колл) не обязаны покупать или продавать актив. У них есть право это сделать, если они захотят.

А вот райтеры опционов обязаны покупать или продавать. Они дали обещание, и должны его выполнить, если этого захочет противоположная сторона.

Остались еще вопросы по бухучету и налогам? Задайте их на бухгалтерском форуме.

Опционный контракт (опцион)

Опционный контракт (опцион) – производный финансовый инструмент, контракт, по которому одна из сторон, которую принято называть приобретателем опциона, получает право, а продавец опциона берет на себя обязательство купить или продать определенный актив в будущем по заранее оговоренной в договоре цене. За это право приобретатель опциона выплачивает другой стороне, продавцу опциона, премию, именуемую опционной.

Опционы бывают двух типов. Опцион типа колл – дает право (но не обязательство) на покупку актива по заранее оговоренной цене. Опцион типа пут предоставляет право на продажу.

По сроку, в течение которого можно воспользоваться правом его исполнения, опционы подразделяются на европейские, американские и азиатские.

Европейский опцион дает право покупателю опциона заключить сделку с продавцом опциона по покупке или продаже актива строго в определенный день в будущем.

Американский опцион позволяет воспользоваться этим правом в любой день до даты его истечения. Азиатский – в период между некой оговоренной датой в будущем и сроком действия опциона.

Исходя из того, где торгуется тот или иной опцион и насколько он стандартизирован, специалисты делят их на две группы: стандартные (так называемые ванильные опционы), которые торгуются на биржах и в целом соответствуют общепринятым представлениям об этом финансовом инструменте, и экзотические опционы, создаваемые финансовыми институтами в ответ на запросы клиентов. В экзотических опционах условия контракта могут быть любыми.

Опционы используются для страхования рисков. В этом плане они напоминают покупку страхового полиса, когда уплачивается страховая премия – в данном случае опционная премия — и в результате покупатель опциона получает гарантию, что зафиксированная в договоре цена будет именно такой в будущем.

С другой стороны, опционы дают возможность инвесторам и спекулянтам брать на себя риски и получать за это вознаграждение аналогично тому, как это делают страховые компании. При этом в случае неблагоприятного стечения рыночной конъюнктуры из своей позиции можно выйти, заключив на бирже обратную сделку. Однако необходимо понимать, что спекулянт может получить за свои действия вознаграждение в размере страховой премии, а его финансовая ответственность, которую он несет, также, как и в случае с операциями на рынке фьючерсов, потенциально не ограничена и может превышать размер изначально инвестированных средств.

Опционный договор: в чем отличия от опциона на заключение договора

Опционный договор и опцион на заключение договора — это договорные конструкции, которые позволяют одной из сторон сделки совершить ее в удобный для себя момент. Рассмотрим, чем отличается применение этих конструкций.

В ходе реформы ГК РФ в 2015 году законодатель добавил две новые статьи: об опционе на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ) и об опционном договоре (ст. 429.3 ГК РФ). Эти опционные соглашения ввели для того, чтобы создать новые возможности заключения сделок. В рамках действия опционного договора или опциона на заключение договора одна из сторон вправе совершить сделку тогда, когда это будет удобно. Вторая сторона не может отказаться от сделки или понудить контрагента совершить ее. Исполнение по договору осуществят тогда, когда первая сторона этого потребует. При этом конструкция опционного договора имеет отличия от конструкции опциона на заключение договора.

Опционный договор обладает чертами основного договора

Если стороны заключают опционный договор, у одного из участников сделки появляется право потребовать от контрагента исполнения этого соглашения. По сути договор опциона уже является основным договором. Необходимость выполнить обязательства наступает по требованию одного из участников. При этом в п. 1 ст. 429.3 ГК РФ есть указание, что исполнения договора можно потребовать в сроки, которые стороны определили в документе. В этот период сторона договора по запросу от контрагента должна выполнить то или иное действие в соответствие с условиями. Например:

  • перечислить денежные средства,
  • передать имущество,
  • принять имущество и т. п.

Однако если контрагент не заявил требование вовремя, опционный договор считают прекратившимся.

Договор опциона вступает в силу при обстоятельствах, которые сторону указали

К опционным договорам не применяют схему акцепта оферты, опционный договор в этом не нуждается. Пока одна сторона сделки не потребовала исполнения или пока не наступили указанные в договоре обстоятельства, вторая сторона не должна приступать к исполнения обязательств.

Например, компания хочет арендовать помещение в новом офисном центре, который еще не открыли. Но для компании важно условие, чтобы центр открылся не позднее определенного числа. Она может заключить договор опциона с собственником центра и прописать условия, на которых она как арендатор получит право требовать от арендодателя предоставления помещения. Одним из условий будет условие об открытии центра не позднее конкретной даты. Когда центр откроют и при это мне будет нарушен срок, компания сможет арендовать помещение, и для этого не понадобится заключать новых договор. Исполнение осуществят по уже заключенному опционному договору.

Другие публикации:  Пенсия в днр апрель 2018

Опцион на заключение договора подразумевает акцепт оферты

Когда оформляют опцион на заключение договора, одна из сторон сделки получает право требовать от контрагента дальнейшего заключения основного договора или нескольких договоров. Договоры заключают на условиях, которые стороны определили в опционе на заключение договора. Предмет опциона — позволить одной из сторон сделки заключить договор на предварительно определенных условиях (акцептовать безотзывную оферту).

В ходе оформления опциона на заключение договора один участник сделки выдает другому безотзывную оферту (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ). Вторая сторона совершает сделку путем акцепта этой оферты. Кроме того, в опционе на заключение договора стороны должны прописать:

  • предмет будущего договора,
  • существенные условия будущего договора (п. 4 ст. 429.2 ГК РФ).

Форма опциона на заключение договора зависит от формы, которую требуется соблюдать для основного договора (п. 5 ст. 429.2 ГК РФ). При этом нет необходимости отдельно оформлять опцион и оферту — оферта может быть часть соглашения. Но также ее можно оформить отдельно и выдать позже заключения основного соглашения.

Например, если компания хочет взять в аренду офис в центре, который еще не открылся, она получает от собственника центра безотзывную оферту. Когда центр откроют, компания осуществит акцепт оферты, и договор аренды будут считать заключенным. Условия договора стороны перечислят в опционе не его заключение. При передаче помещения стороны составят акт передачи.

В сделках с долей участия в бизнесе используют опцион пут и опцион колл

Частный случай применения опциона на заключение договора — продажа и покупка доли в ООО. В подобных сделках используют опцион пут (put-опцион) или опцион колл (call-опцион). Если стороны заключили опцион колл, в рамках соглашения покупатель вправе потребовать у контрагента продать долю в ООО. Опцион пут позволяет одной стороне сделки в будущем продать долю другой стороне:

  • через определенный период времени или
  • в случае наступления обстоятельств, которые стороны определяют в договоре;
  • по цене, которую назначили при заключении опциона пут. При этом стоимость сделки может быть фиксированной или колебаться в зависимости от тех или иных показателей.

Опционный договор имеет общие черты с опционом на заключение договора

У опционного договора и опциона на заключение договора есть несколько общих черт:

  1. Обе конструкции позволяют участнику сделки потребовать в будущем исполнения обязательств от контрагента. Возможность предъявить такое требования стороны вправе привязать к наступлению тех или иных обстоятельств. В том числе зависящих от воли сторон. Если речь идет об опционе на заключение договора, в ст. 429.2 ГК РФ прямо сказано, что участник сделки вправе акцептовать оферту в зависимость от потестативных условий. В отношении опционного договора это возможно в силу действия статьи 327.1 ГК ОФ об обусловленном исполнении обязательств.
  2. Вторая сторона сделки берет на себя обязательства в силу заключения опционного соглашения не зависимо от его формы.
  3. Условия основного договора определяют заранее.

За опционный договор и опцион на заключение договора участник сделки получает плату

По общему правилу как опционный договор, так и опцион на заключение договора заключают на возмездных условиях. Однако стороны вправе оговорить отсутствие оплаты (п. 1 ст. 429.2, п. 2 ст. 429.3 ГК РФ).

Виды и типы опционов: Колл (Call) и Пут (Put)

Опцион — это контракт, который даёт право купить или продать актив в будущем в определённый период по фиксированной цене.

Человек, который купил опцион, называется держателем опциона (покупателем опциона, buyer, holder). Он имеет право купить или продать актив, но не обязан это делать.

Держатель опциона заключает контракт с продавцом опциона (seller, writer).

При заключении контракта держатель платит продавцу цену опциона (премию опциона). По сути, это плата за право в будущем продать или купить актив.

Сделка, при которой держатель опциона продаёт или покупает актив, называется исполнением опциона.

Сумма, за которую держатель опциона продал или купил актив — это цена исполнения.

В зависимости от намерений покупателя опционы бывают двух типов:

  1. Опционы колл (call option) — на покупку актива. Опцион даёт право купить актив в будущем по определённой цене.
  2. Опционы пут (put option) — на продажу актива. Опцион даёт право продать актив в будущем по определённой цене.

Покупатели опционов пут и колл не обязаны покупать или продавать актив. Однако продавцы опционов put и call обязаны купить или продать актив, если того потребуют держатели опционов.

По сроку исполнения

В зависимости от сроков исполнения различают следующие типы опционов:

  • европейский опцион (европейский стиль опциона). Сделку можно совершить только в последний день действия опциона.
  • американский опцион (американский стиль опциона). Опцион можно продать или купить в течение всего срока действия контракта.

В зависимости от типа актива различают:

  • Валютный опцион. Он даёт право на покупку или продажу иностранной валюты.
  • Фондовый опцион. Обладатель опциона покупает или продаёт акции.
  • Товарный опцион. Даёт право продать или купить определённое количество товара (например, нефть, платину, серебро, золото).

Заполните заявку и откройте брокерский счет

Проведём бесплатную консультацию с финансовым экспертом в офисе или по телефону
8 800 200 32 35

Что такое опционы “Колл” (Call)?

Опцион колл (call) — это контракт, который предоставляет покупателю право купить актив в будущем в определённый срок по указанной цене.

Контракт заключают между собой покупатель опциона (держатель опциона) и продавец опциона. Между покупателем и продавцом есть важное различие. Покупатель опциона колл не обязан покупать актив. Но продавец опциона call обязан продать актив, если покупатель это потребует.

Покупатель платит продавцу цену опциона (премию опциона) при заключении сделки. Это плата за право в будущем купить актив.

Сделка, с помощью которой держатель опциона колл покупает актив, называется исполнением опциона.

Цена исполнения — это сумма, которую покупатель опциона выплатил за покупку актива.

Внутренняя стоимость опциона — это разница между текущей рыночной ценой базового актива и ценой исполнения опциона.

Виды опционов колл

По сроку исполнения

  • европейский опцион колл (европейский стиль опциона). Сделка совершается в последний день действия опциона.
  • американский опцион колл (американский стиль опциона). Опцион можно исполнить в течение всего срока действия контракта.
  • Валютный опцион колл. Активом выступает иностранная валюта: доллар, евро, фунт.
  • Фондовый опцион колл. Обладатель опциона может приобрести акции.
  • Товарный опцион колл. Даёт право купить определённое количество товара (например, нефть, серебро, золото).

Пример опциона колл (call)

Предположим, евро сейчас стоит 60 рублей. Вы приобрели опцион колл, который даёт право купить 100 евро по 60 рублей за евро. Цена опциона — 100 рублей. Это означает, что убыток составит максимум 100 рублей, а прибыль не ограничена, но будет на 100 рублей меньше от суммы.

Рассмотрим несколько вариантов при наступлении срока исполнения опциона:

  1. Курс евро вырос до 65 рублей. Прибыль от опциона составит: 65*100 — 60*100(цена исполнения) — 100(цена опциона)=400 рублей.
  2. Курс евро понизился до 55 рублей. В этой ситуации опцион невыгоден. Так как опцион даёт право, а не обязательство купить, вы можете не воспользоваться им и потеряете только 100 рублей.

Когда выгодны опционы колл

Опцион колл выгоден, если прогнозируют, что цена на актив будет расти и станет больше цены исполнения. Если цена останется такой же или уменьшится, убыток составит только цена опциона.

Торговля опционами в России

Опционы в России торгуются на нескольких рынках и биржах:

  1. Срочный рынок Московской биржи. Это главная площадка по торговле фьючерсами и опционами в России и странах Восточной Европы. Основные активы: Индекс РТС, Индекс МБ, Российский индекс волатильности, отраслевые индексы, акции, облигации федерального займа, иностранная валюта, ставка трёхмесячного кредита MosPrime и товары.
  2. Московская энергетическая биржа. Это первая биржа в России по торговле опционами и фьючерсами, у которых актив — Индекс средней цены электроэнергии.
  3. Санкт-Петербургская международная товарно-сырьевая биржа. Крупнейшая товарная биржа России.

Заполните заявку и откройте брокерский счет

Проведём бесплатную консультацию с финансовым экспертом в офисе или по телефону
8 800 200 32 35

Опцион на заключение договора и опционный договор по новому ГК: комментарий к ст. 429.2 и 429.3

Продолжаю начатое выкладывание отдельных фрагментов постатейного комментария к ГК, который я сейчас в соавторстве с рядом коллег пишу. В этот раз решил выложить для публичного обсуждения проект комментария к ст. 429.2 — 429.3 , посвященным вопросам заключения опциона и опционного договора. Буду благодарен за любые замечания и предложения по тексту.

Напоминаю, что этот текст не окончательный. Я его еще буду дорабатывать, возможно, с учетом ваших замечаний. Так что ссылаться на него и цитировать вовне нежелательно.

Статья 429.2. Опцион на заключение договора

1. В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом.

Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон.

2. В случае, когда опционом на заключение договора срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, этот срок считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев.

3. Если опционом на заключение договора не предусмотрено иное, платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта.

4. Опцион на заключение договора должен содержать условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению.

Предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты.

5. Опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению.

6. Опцион на заключение договора может быть включен в другое соглашение, если иное не вытекает из существа такого соглашения.

7. Права по опциону на заключение договора могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено этим соглашением или не вытекает из его существа.

8. Особенности отдельных видов опционов на заключение договора могут быть установлены законом.

Комментарий:

1. Опцион на заключение договора – это новая договорная конструкция, появившаяся в ГК РФ с 1 июня 2015 года. Такие соглашения очень часто оформлялись ранее в обороте и становились предметом судебных разбирательств (опцион на строительство и поставку кораблей в Постановлении Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. N 1795/11, опцион на продажу доли в ООО в Постановлении Президиума ВАС РФ от 6 марта 2007 г. N 13999/06 и т.п.). В то же время до 1 июня 2015 года правовая природа таких договоров не была прояснена.

Опцион на заключение договора (далее – опцион) – это договор, который оформляет предоставление безотзывной оферты на заключение в будущем любого гражданско-правового договора. В случае акцепта отраженной в опционе оферты основной договор считается заключенным, и далее отношения сторон регулируются условиями такого договора.

Почему стороны иногда предпочитают оформить предоставление оферты посредством заключения договора?

Во-первых, это связано с тем, что безотзывная оферта связывает оферента на весь срок такой оферты. Предоставляя безотзывную оферту, оферент предоставляет другой стороне «секундарное» право своим односторонним волеизъявлением (акцептом) ввести договор в действие и сам претерпевает неопределенность в отношении перспектив акцепта в течение всего этого периода. Это положение связанности создает для оферента серьезные риски. За период действия оферты рыночные условия и иные обстоятельства могут измениться, и условия оферты перестанут отражать интересы оферента. Соответственно, на бесплатной основе оферты практически никогда не предоставляются на длительный срок. В то же время в обороте существует потребность в долгосрочных безотзывных офертах, позволяющих акцептанту в течение этого продолжительного срока иметь возможность произвольно решать вопрос о введении договора в действие. Дабы создать условия для примирения этих интересов используется такая конструкция как внесение акцептантом, желающим получить долгосрочную безотзывную оферту, платы за получение такой оферты и все удобства с этим связанные. Такая плата (опционная премия) компенсирует оференту риски, связанные с возложением на себя бремени претерпевания неопределенности в течение длительного периода, и стимулирует такие оферты предоставлять. Для того, чтобы оформить отношения по предоставлению безотзывной оферты в обмен на такое встречное предоставление в виде опционной премии, стороны должны оформить такую оферту в форме двустороннего договора.

Другие публикации:  Налог на доход физ лиц по вкладам

Во-вторых, заключение договора для оформления предоставления безотзывной оферты часто нацелено на то, чтобы урегулировать отношения сторон на период до акцепта и предусмотреть в частности ряд информационных обязанностей (например, предоставление финансовой отчетности), порядок взаимодействия сторон на период до акцепта, режим конфиденциальности и другие организационные аспекты. Без сопровождения оферты договором такие аспекты было бы невозможно урегулировать.

Если стороны не предусматривают внесение опционной премии и не имеют желания урегулировать свои отношения сторон на период до акцепта, в заключении опциона нет особой нужды и стороны могут вполне оформить заключение договора посредством традиционной оферты. В то же время ничто не мешает им даже в таких случаях для удобства оформить оферту в качестве документа, подписанного обеими сторонами и назвать этот документ опционом.

1.1. Из описанного выше очевидно и из п.1 ст.429.2 ГК напрямую следует, что опционная премия не является ни квалифицирующим признаком, ни существенным условием опциона. Стороны могут заключить опцион и без условия об опционной премии. Но по смыслу п.1 ст.429.2 ГК они для этого должны прямо оговорить безвозмездность опциона. При отсутствии в договоре такой оговорки презюмируется возмездность опциона, а размер опционной премии должен определяться по правилам ст.424 ГК.

1.2. Обычно опцион носит односторонний характер в том смысле, что право на акцепт получает только одна из сторон, а другая претерпевает неопределенность. В самой статье это прямо не написано, но из принципа свободы договора следует, что стороны могут заключить двусторонний опцион, в котором каждая из двух сторон договора одновременно является и оферентом, и акцептантом. Соответственно, основной договор вступит в силу, если содержащаяся в опционе двусторонняя оферта будет акцептована любой из сторон. Такие договоры, как правило, не содержат опционной премии. Более того, было бы логично исходить из того, что в такой ситуации презумпция возмездности, вытекающая из текста п.1 ст.429.2 ГК, не действует. Такая разновидность опциона должна презюмироваться безвозмездной.

1.3. Следует обратить внимание на то, что имеется Указание Банка России от 16 февраля 2015 г. N 3565-У «О видах производных финансовых инструментов», который в п.2 дает определение «опционного договора», называя его разновидностью производного финансового инструмента. Под опционным договором данное Указание понимает, во-первых, сугубо расчетный производный финансовый инструмент («договор, предусматривающий обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом)». Во-вторых же, к опционному договору Указание относит так называемый поставочный производный финансовый инструмент (договор, предусматривающий «обязанность стороны договора на условиях, определенных при его заключении, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар, являющиеся базисным активом, в том числе путем заключения стороной (сторонами) и (или) лицом (лицами), в интересах которого (которых) был заключен опционный договор, договора купли-продажи ценных бумаг, договора купли-продажи иностранной валюты или договора поставки товара», а также договор, предусматривающий «обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный актив»).

Расчетный опционный договор в том его описании, которое приводится в данном Указании, явным образом выходит за рамки предусмотренной в ГК конструкции опциона на заключение договора и является договором особого, алеаторного вида (п.2 ст.1062 ГК). Если же вчитаться в определение поставочного опционного договора, становится очевидным, что в терминологии ГК речь может идти о а) одностороннем предварительном договоре (когда по условиям договора одна из сторон вправе требовать заключения основного договора, а другая сторона обязана его заключить при получении такого требования), б) опционном договоре по смыслу ст.429.3 ГК (когда по требованию одной из сторон договора другая сторона должна осуществить его исполнение), либо в) опционе на заключение договора (когда такой договор дает одной из сторон опционного договора право заключить основной договор).

1.4. Из определения опциона в п.1 ст.429.2 ГК в его сопоставлении с содержанием ст.429 ГК следует, что опцион отличается от предварительного договора в первую очередь следующим. Предварительный договор опосредует возникновение обязательств заключить в будущем основной договор. Если по требованию одной из сторон, пожелавшей заключить основной договор, другая сторона уклониться от его заключения, первая сторона должна обратиться в суд с иском о принуждении к заключению договора. В то же время опцион устанавливает не обязательство заключить основной договор по требованию одной из сторон, а право одной из сторон своим односторонним волеизъявлением ввести основной договор в действие. Каких-либо судебных разбирательств по вопросу о принуждении к заключению договора здесь не требуется, так как основной договор будет считаться заключенным в момент доставки акцепта оференту (п.1 ст.433 ГК). В этом состоит существенное преимущество опциона перед предварительным договором. Остальные отличия между двумя этими конструкциями носят несущественный характер, так как а) опцион может быть двусторонним (как и предварительный договор по общему правилу), а предварительный договор – односторонним (как и стандартная модель опциона), а также б) ничто не мешает сторонам одностороннего предварительного договора согласовать плату за право востребовать заключение основного договора по своему усмотрению.

1.5. В силу прямого указания в п.1 ст.429.2 ГК опцион может быть заключен под отлагательным или отменительным условием. В этом случае под условие ставится «секундарное» право акцептанта. Если опцион заключен под отлагательным условием, право на акцепт и введение в действие основного договора возникает только при наступлении такого условия. Если опцион заключен под отменительным условием, право на акцепт, ранее не реализованное акцептантом, прекращается до истечения указанного в опционе срока на акцепт при наступлении условия.

Если стороны включили в опцион отлагательное условие, соотношение этого условия и срока на акцепт может быть построено одним из двух путей. Во-первых, стороны могут указать, что акцепт должен поступить в течение определенного периода времени с момента заключения договора при условии наступления соответствующего отлагательного условия. В этом случае наступление условия является необходимым для реализации права на акцепт, но по истечении указанного периода времени после заключения договора право на акцепт в любом случае прекращается. Во-вторых, они могут договориться о том, что право на акцепт может быть реализовано в течение определенного срока после наступления отлагательного условия. В последнем случае, когда стороны обусловили момент начала расчета срока на акцепт, им стоит задуматься над установлением в договоре предельного срока ожидания наступления условия во избежание возникновения ситуации вечной неопределенности и вечной связанности оферента. Если стороны такой предельный срок не предусмотрели (например, не указали, что право на акцепт может быть реализовано в течение такого-то срока после наступления указанного условия, но в любом случае не позднее такого-то срока после заключения договора), суд во избежание возникновения ситуации вечной неопределенности должен исходить из наличия подразумеваемого условия о том, что оферта прекращается, если условие не наступит в течение разумного срока. Определение этого разумного срока зависит от типа опциона, характера основного договора и комплекса иных обстоятельств

При этом в силу прямого указания в п.1 ст.429.1 ГК отлагательное или отменительное условие, включенное в опцион, может зависеть от воли одной из сторон договора. Иначе говоря, условие может быть потестативным или смешанным (см. комментарий к ст.327.1 ГК). В частности, между акционерами может быть оформлен опцион на заключение договора купли-продажи акций, поставленный под условие продажи одним из акционеров своих акций третьим лицам. Условием может быть также реорганизация одной из сторон, возникновение непогашеннных долгов перед банками, публичное размещение компанией своих акций, привлечение банковского кредита, возникновение ситуации тупика в управлении компанией и т.п.

1.6. В определении опциона согласно п.1 ст.429.2 ГК указывается на то, что он оформляет предоставление безотзывной оферты. В то же время в силу принципа свободы договора, а также положений ст.310 ГК и ст.450.1 ГК не исключен и вариант, при которой сторона опциона, предоставившая оферту, выговорит себе право отказаться в одностороннем порядке от договора. Единственное ограничение допустимости такого условия, вытекающее из ст.310 ГК, состоит в том, что оно не может быть включено в договор в пользу лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, если другой стороной опциона является лицо, не осуществляющее такую деятельность. Отказ от опциона, по сути, будет приводить к прекращению оферты. При этом, если иное не предусмотрено в опционе, отказ от договора со стороны лица, предоставившего оферту, должен возлагать на это лицо обязанность вернуть опционную премию в случае, когда таковая была предусмотрена договором и получена. При этом опцион может предусматривать как безусловное право на отказ от договора, так и право на отказ, обусловленное наступлением тех или иных обстоятельств.

2. Согласно п.2 ст.429.2 ГК стороны могут согласовать в договоре срок действия опциона (срок на акцепт), а при отсутствии в опционе срока на акцепт такой срок считается равным году.

При отсутствии в опционе отлагательного условия этот срок следует считать с момента заключения опциона. При наличии в договоре отлагательного условия этот срок согласно положениям опциона может исчисляться с момента наступления условия (то есть с момента, с которого возникает право на акцепт) или с момента заключение договора. См. комментарий 1.5 к настоящей статье.

3. Опционная премия имеет самостоятельное основание (каузу), являясь встречным предоставлением за выдачу безотзывной оферты и приобретение акцептантом «секундарного» права на акцепт. Соответственно, вполне логично, что в силу п.3 ст.429.2 ГК опционная премия по общему правилу не возвращается, если право на акцепт так и не было реализовано, и не идет в счет оплаты по основному договору, если акцепт был произведен и такой договор вступил в силу. Иное может быть предусмотрено в самом опционе. В частности, стороны поставленного под отлагательное условие опциона могут договориться о том, что опционная премия подлежит возврату полностью или в определенной части, если отлагательное условие так и не наступит.

4. Согласно п.4 ст.429.2 ГК опцион должен содержать все существенные условия основного договора. Это в полной мере согласуется с положением п.1 ст.435 ГК, который требует указания в оферте всех существенных условий заключаемого договора. Согласно опциону откладывается «секундарное» право на акцепт, который будет производится посредством одностороннего волеизъявления. Соответственно, возможность дополнительного согласования каких-то условий уже не подразумевается. Стороны должны договориться о всех параметрах основного договора уже при заключении опциона (например, включив текст основного договора в качестве приложения к опциону). В этом наблюдается принципиальное отличие от норм ГК о предварительном договоре (ст.429 ГК), согласно которым в предварительном договоре можно не указывать условия основного договора, являющиеся существенными в силу закона.

При этом, как указано в п.4 ст.429.2 ГК, необходимо, чтобы предмет основного договора был определен в опционе таким образом, чтобы он мог быть четко идентифицирован на момент акцепта.

5. Согласно п.5 ст.429.2 ГК форма опциона должна следовать установленной в законе форме заключаемого основного договора. Соответственно, если основной договор должен быть заключен в письменной форме или удостоверяться нотариально, опцион также должен быть оформлен письменно или удостоверяться нотариально. Так как государственная регистрация договора не является элементом его формы, опцион на заключение договора, подлежащего государственной регистрации, сам по себе регистрации не подлежит.

5.1. Здесь только следует обратить внимание на особенность оформления опциона на заключение основного договора, в отношении которого закон устанавливает требование его оформления в виде единого документа, подписанного сторонами (например, купля-продажа или аренда недвижимости). В таких случаях к опциону следует прилагать оферту в виде двух подписанных оферентом экземпляров основного договора с тем, чтобы акцепт такой оферты осуществлялся путем подписания и возвращения оференту одного из экземпляров. При таком условии требование об оформлении основного договора в виде единого документа, подписанного сторонами, будет соблюдено.

5.2. В случае оформления опциона на заключение договора об отчуждении доли в ООО следует учитывать то, что согласно п.11 ст.21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью сделка, влекущая отчуждение доли, подлежит нотариальному удостоверению. При этом под такой сделкой понимается распорядительное волеизъявление сторон, непосредственно переносящее право на долю на приобретателя, так как согласно той же статье право на долю переходят с момента нотариального удостоверения сделки об отчуждении. Поэтому если по условиям основного договора (купли-продажи, мены и т.п.), указанным в опционе (приложенных к нему), права на долю переходят непосредственно в момент заключения основного договора, нотариальному удостоверению подлежит сам такой основной договор. С 1 января 2016 года в п.11 ст.21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью указано, что сделка об отчуждении доли, удостоверяемая нотариусом, должна быть оформлена в виде единого документа, подписанного сторонами. При этом согласно нотариальным правилам (ст.43, 44 и 54 Основ законодательства РФ о нотариате) удостоверение сделки осуществляется в присутствии сторон, а отдельное удостоверение акцепта невозможно. Соответственно, для того, чтобы основной договор об отчуждении доли был заключен, требуется явка обеих сторон к нотариусу и подписание в его присутствии соответствующей сделки. Из этого следует, что оформить опцион на заключение договора купли-продажи (мены и т.п.) доли, по условиям которого отчуждение доли будет происходить в момент заключения договора купли-продажи (мены), невозможно, так как одностороннее волеизъявление одной из сторон (акцепт) не может само по себе привести к заключению основного договора, как то предусмотрено в ст.429.2 ГК. В таких случаях более оправдано использование сторонами конструкции опционного договора по правилам ст.429.3 ГК. В то же время если в содержащихся в опционе условиях основного договора предусматривается, что отчуждение доли при условии заключения основного договора будет происходить позднее (по истечении некоего срока или условия) в виде отдельного распорядительного акта сторон, сам основной договор не влечет непосредственный распорядительный эффект и не подлежит нотариальному удостоверению, а значит и может быть оформлен не в присутствии обеих сторон, а посредством обмена документами по общим правилам ГК РФ. Следовательно, вступление в такой договор на отчуждение доли с отложенным распорядительным эффектом может быть оформлено посредством опциона на заключение договора по правилам настоящей статьи.

Другие публикации:  Заявление в водоканал на перерасчет образец

6. Пункт 5 ст.429.2 ГК предусматривает и без того очевидную возможность включения опциона в качестве элемента некоего иного договора. Например, нередко опцион на выкуп акций (доли) при определенных условиях согласовывается сторонами акционерного соглашения или соглашения участников ООО. К таким случаям в полной мере применимы нормы ГК РФ о смешанных договорах (ст.421 ГК).

7. Пункт 7 ст.429.2 ГК предусматривает оборотоспособность прав по опциону (то есть права акцепта). Акцептант, указанный в опционе, после оформления опциона по общему правилу может уступить свое право третьему лицу на основании возмездного или безвозмездного договора уступки опциона. В таком случае при получении оферентом акцепта от такого третьего лица основной договор будет считаться заключенным между оферентом и таким третьим лицом. Оборотоспособность «секундарного» права на акцепт принципиально вполне возможна, так как закон прямо предусматривает возможность выдачи публичных оферт (п.2 ст.437 ГК), тем сам демонстрируя, что нет ничего невероятного в том, что конкретному оференту может быть безразлична фигура возможного контрагента.

7.1. Интересный вопрос встает в отношении правового режима уступки опциона. Дело в том, что в данном случае уступается «секундарное» право, а не требование кредитора по обязательству, в то время как нормы Главы 24 ГК об уступке требований напрямую распространяются лишь на уступку обязательственных прав (п.1 ст.382 ГК). В то же время очевидно, что в отсутствие иных применимых к уступке «секундарного» права на акцепт норм многие положения об уступке обязательственных прав могут применяться по аналогии закона. В частности, к такой уступке могут применяться некоторые положения ст.385 ГК об уведомлении должника при уступке. Очевидно, что в случае уступки прав по опциону оферент должен быть уведомлен об этом либо самим изначальным акцептантом, либо лицом, получившим право на акцепт в силу уступки, если последний представил оференту доказательства приобретения опциона.

7.2. При этом в силу прямого указания в п.7 ст.429.2 ГК стороны опциона могут запретить такую уступку, прописав условие о таком запрете в договоре. Последствия нарушения такого договорного запрета в законе не прописаны, но здесь следует применять по аналогии положения п.2 ст.382 ГК о том, что такая уступка может быть оспорена и признана недействительной, если будет доказано, что приобретатель опциона знал или должен был знать о договорном запрете. Последнее в подавляющем числе случаев не составит труда, так как приобретатель опциона не мог не читать текст опциона и не видеть там данного запрета. Если суд признает уступку недействительной, акцепт, поступивший от третьего лица, не будет иметь юридической силы, а основной договор не будет считаться заключенным.

8. В п.8 предусматривается, что положения ст.429.2 ГК носят общий характер, и допускается установление особенностей тех или иных типов опционов на уровне других федеральных законов. Соответственно, в принципе законодательство о рынке ценных бумаг или иные законы, регулирующие финансовую сферу, могут вводить особенности регулирования опционов (в частности, как производных финансовых инструментов). Если такое регулирование появляется на уровне подзаконных нормативных актов, возникнет видимое трение с редакцией п.8 ст.429.2 ГК, согласно которой особенности отдельных видов опционов могут предусматриваться именно в законах. Представляется, что эту формулировку не стоит воспринимать как ограничивающую возможность устанавливать особенности отдельных видов опционов на уровне подзаконных нормативных актов.

8.1. В ст.2 Закона о рынке ценных бумаг дается определение такой ценной бумаги как опцион эмитента. Под этим названием скрывается «эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента». В данной статье указывается следующее «Опцион эмитента является именной ценной бумагой. Принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе». В ряде других статей данного закона правовой режим такой ценной бумаги уточняется (например, ст.27.1 Закона предусматривает особенности эмиссии опционов эмитента). Представляется, что к опциону эмитента, являющемуся именной ценной бумагой, нормы ст.429.2 ГК неприменимы.

Статья 429.3. Опционный договор

1. По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств.

2. За право заявить требование по опционному договору сторона уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму, за исключением случаев, если опционным договором, в том числе заключенным между коммерческими организациями, предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон.

3. При прекращении опционного договора платеж, предусмотренный пунктом 2 настоящей статьи, возврату не подлежит, если иное не предусмотрено опционным договором.

4. Особенности отдельных видов опционных договоров могут быть установлены законом или в установленном им порядке.

Комментарий:

1. Опционный договор, урегулированный в ст.429.3 ГК, представляет собой договорную конструкцию, в силу которой одна из сторон обязуется исполнять свои обязательства (платить деньги, передать или принять имущество и т.п.) при условии предъявления другой стороной требования (то есть востребования исполнения по договору).

1.1. Основным отличием опционного договора от опциона на заключение договора состоит в том, что опцион является отдельным договором, из которого при поступлении от одной из сторон акцепта на свет появляется некий основной договор. Иначе говоря, опцион – это особый договорный тип: договор, который опосредует предоставление оферты. В то же время опционный договор не является самостоятельным договорным типом. Это любой договор (купли-продажи, мены, аренды и т.п.), в котором исполнение обязательств по договору ставится до востребования (п.2 ст.314 ГК). В момент востребования не возникает некий новый договор, а созревает основание для исполнения того обязательства, которое входит в предмет опционного договора. Опционный договор порождает не «секундарное» право односторонним волеизъявлением ввести в действие новый, основной договор, а «секундарное» право востребовать исполнение по уже заключенному договору. То есть вместо двух договоров мы имеем единый договор с исполнением, поставленным до востребования. По сути, это альтернативная модель структурирования схемы, при которой актуализация трансакции зависит от произвольного усмотрения одной из сторон, а отличие от опциона проявляется в виде разной структуры прав и обязанностей. По большому счету одну и ту же идею (например, куплю-продажу под условием выражения волеизъявления на то одной из сторон) можно реализовать как посредством оформления опциона, так и за счет опционного договора.

1.2. По прямому указанию в п.1 ст.429.3 ГК если востребование исполнения не будет произведено в предусмотренный в таком договоре срок, опционный договор прекращается. Соответственно, отпадает и встречное обязательство, если оно должно было быть произведено после исполнения обязательства, поставленного до востребования. В случае же если встречное исполнение было произведено ранее, при прекращении опционного договора оно должно быть возвращено по правилам о неосновательном обогащении.

1.3. В данной норме не указывается на то, что делать, если в опционном договоре не предусмотрен срок востребования. Очевидно, что здесь должно применяться по аналогии закона положение п.2 ст.429.2 ГК о том, что такой срок в таком случае будет равен году.

1.4. Также очевидно, что в силу ст.327.1 ГК право востребования исполнения может быть поставлено под отлагательное или отменительное условие, в том числе зависящее от воли одной из сторон договора.

1.5. В силу прямого указания в п.1 ст.429.3 ГК в договоре может быть предусмотрено, что востребование будет считаться осуществленным автоматически при наступлении указанных в договоре условий. В этом случае договор не предусматривает «секундарное» право востребования, а ставит созревание обязательств под отлагательное условие. Очевидно, что такое проявление свободы договора вполне возможно, но имеются определенные сомнения в классификации такого договора в качестве опционного, то есть зависящего от выбора одной из сторон (option на английском языке означает выбор).

1.6. Статья 429.3 ГК умалчивает об обороте прав по опционному договору. Тем не менее, нет сомнений в том, что право востребовать исполнение может быть по общему правилу уступлено третьему лицу. При этом так как «секундарное» право востребовать исполнение вытекает из права требования кредитора по обязательству и неразрывно с ним связано, уступка такого права возможна только с одновременной уступкой самого права по обязательству. Такая уступка будет в полной мере подчиняться правилам ГК о цессии (Глава 24 ГК). И в этом можно увидеть определенное преимущество опционного договора по сравнению с опционом на заключение договора. В последнем случае, как было показано в комментарии к ст.429.2 ГК, правовой режим уступки определить труднее, так как нормы о цессии применимы только по аналогии закона и только очень избирательно.

2. Согласно п.2 ст.429.3 ГК «секундарное» право востребования исполнение может оплачиваться опционной премией ровно так же, как оплачивается «секундарное» право акцепта в модели опциона.

2.1. При этом согласно данному пункту наличие опционной премии предполагается. Из этого следует, что при отсутствии условия об опционной премии и ее размере, предоставление права востребования должно оплачиваться, а размер такой платы определяться по правилам ст.424 ГК. При этом безвозмездность предоставления права востребования исполнения возможна, но только если а) на это прямо указано в договоре, либо б) такая безвозмездность обусловлена иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон. Например, в ситуации, когда договор купли-продажи предоставляет обеим сторонам право востребования исполнения, возмездность не должна предполагаться и умолчание сторон об опционной премии не должно означать, что она должна в том или ином размере вноситься.

3. Согласно прямому указанию в п.3 ст.429.3 ГК опционная премия не подлежит возврату в случае невостребования исполнения в пределах установленного срока, если иное не предусмотрено в договоре.

В п.2 ст.429.3 ГК не указано прямо, но из смысла конструкции и применения по аналогии закона п.3 ст.429.2 ГК следует, что опционная премия не засчитывается в счет платежей по договору в случае востребования исполнения.

4. Согласно п.4 ст.429.3 ГК особенности отдельных видов опционных договоров могут быть предусмотрены в других законах или в установленном им порядке.